合伙企業(yè)法規(guī)定 國(guó)有獨(dú)資公司及國(guó)有企業(yè)不得成為普通合伙人，其立法本意在于防止國(guó)有資本成為普通合伙人而導(dǎo)致國(guó)有資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，以保護(hù)國(guó)有資本安全，由此可以反推，只要做到有效風(fēng)險(xiǎn)隔離，國(guó)有資本穿透GP也屬合規(guī)行為。

穿透方案1 - 實(shí)控GP

如圖所示，國(guó)有資本可以通過(guò)實(shí)控GP的方式控制合伙企業(yè)的管理事務(wù)，穿透行使GP職權(quán)，且由于GP為有限責(zé)任公司，那么在合伙企業(yè)出現(xiàn)資不抵債時(shí)，GP的無(wú)限責(zé)任變成了以其本身的資本為限，穿透至國(guó)有資本時(shí)，也僅是以對(duì)GP的出資額為限，以此可有效的保護(hù)國(guó)有資本。

穿透方案2 - 限制GP決策

合伙企業(yè)法禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，但并未剝奪有限合伙人的知情權(quán)和建議權(quán)，故此可參照公司總經(jīng)理-董事會(huì)-股東會(huì)的層級(jí)審批模式，在GP前加設(shè)投資決策委員會(huì)或咨詢委員會(huì)等，由國(guó)有資本LP實(shí)控該委員會(huì)，并規(guī)定涉合伙企業(yè)事項(xiàng)由投資決策委員會(huì)或咨詢委員會(huì)事先進(jìn)行審核，審核通過(guò)方提交GP進(jìn)行決策，即國(guó)有資本LP通過(guò)委員會(huì)的投票權(quán)而間接參與合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理。

在此方案中，國(guó)有資本LP實(shí)控委員會(huì)的方式有多種，如指派己方人員以掛職的方式擔(dān)任GP方的委員會(huì)人員、以一票否決的方式加大表決權(quán)等，在此情況下由于國(guó)有資本LP通過(guò)委員會(huì)僅為GP提供參考建議，不參與項(xiàng)目的投資決策，則不需要承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，達(dá)到規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的作用。

穿透方案3 - 增加第三方?jīng)Q策參考

國(guó)有資本LP預(yù)先設(shè)立咨詢公司，由合伙企業(yè)聘請(qǐng)?jiān)摴咀鳛槠髽I(yè)業(yè)務(wù)開(kāi)展的常年咨詢顧問(wèn)，通過(guò)合伙協(xié)議要求GP所做決策需以該咨詢公司意見(jiàn)為參考，可對(duì)比參照穿透方案2，同樣做到限制GP決策，且在此方案下，還可以顧問(wèn)費(fèi)或咨詢費(fèi)的方式流轉(zhuǎn)國(guó)有資本LP的保底收益，達(dá)到國(guó)資增值要求。

上述方案在實(shí)務(wù)操作層面需要注意避免產(chǎn)生“名為L(zhǎng)P實(shí)為GP”實(shí)控認(rèn)定，演化成GP同等無(wú)限責(zé)任，或成為GP減免履職責(zé)任的抗辯事由，并且在私募層面，《私募投資基金合同指引3號(hào)》明確指出“合伙協(xié)議可以對(duì)有限合伙人的權(quán)限及違約處理辦法做出約定，但是不得做出有限合伙人以任何直接或間接方式，參與或變相參與超出<合伙企業(yè)法>第六十八條規(guī)定的八種不視為執(zhí)行合伙事務(wù)行為的約定”。

在實(shí)踐中，個(gè)案具有特殊性，應(yīng)具體情況具體分析，精準(zhǔn)把握LP與GP的認(rèn)定邊線，事先評(píng)估可能的法律風(fēng)險(xiǎn)，做好可行性分析和監(jiān)管報(bào)備，以最大程度保障國(guó)有資本安全。